Договор гпк рк

Оглавление:

Подводные камни заработка в Казахстане: как выбрать тип договора

Помимо заключения трудового договора с работодателем, у казахстанцев при выполнении работы есть возможность оформлять со второй стороной гражданско-правовой договор, а также выступать как индивидуальный предприниматель. Какие выгоды и подводные камни существуют в том или ином случае, в материале Tengrinews.kz разъясняют юристы.

1. На основании каких договоров можно работать и в чем разница между ними?

Ержан Токтаров, старший юрист адвокатской конторы «Саят Жолши и Партнеры»

Помимо классических трудовых отношений, все большее распространение на сегодняшний день получает практика работы физических лиц по гражданско-правовым договорам (договор подряда, оказания услуг, перевозки и другие). Сейчас многие уже не хотят довольствоваться выполнением заданий работодателя и получением за это фиксированной заработной платы.

Индивидуальное предпринимательство, прежде всего, привлекает людей тем, что дает возможность иметь свободный график. В отличие от трудовых отношений, при которых работник привязан к установленному графику работы, в гражданско-правовых отношениях важен результат. И лицо может выполнять работу в подходящее для него время. Особенно удобен свободный график для матерей, воспитывающих маленьких детей, других лиц, имеющих семейные обязанности, ну и в целом для людей, которые хотят сами составлять свой распорядок дня. Но это отнюдь не означает, что суммарно
индивидуальные предприниматели работают меньше, чем наемные работники. Зачастую
продолжительность их рабочего времени существенно превышает нормальную продолжительность рабочего времени в 40 часов.

В качестве другого преимущества можно назвать свободу работы с разными нанимателями. Если работник, как правило, работает только с одним работодателем, то индивидуальные предприниматели в этом отношении не ограничены, лишь бы справлялись с объемом работы и укладывались в установленный срок. Главным недостатком индивидуального предпринимательства следует считать его круг обязанностей и пределы ответственности, которые существенно шире, чем у наемных работников.

2. Может ли физлицо само диктовать, какой вид договора оно хотело бы заключить? Что делать, если работодатель против заключения определенного вида договора?

Ержан Токтаров, старший юрист адвокатской конторы «Саят Жолши и Партнеры»

Все зависит от ценности специалиста. Если человек «уверенно стоит на ногах» и знает себе цену, он может выдвигать свои условия сотрудничества. Работодателю в разных ситуациях могут быть удобны как работа по трудовому договору, так и гражданско-правовые взаимоотношения. С одной стороны, трудовые отношения носят исключительный характер. То есть если это твой работник, то ты знаешь, что с 9 до 18 он твой и трудится только на тебя. С другой стороны, при гражданских отношениях
свободнее чувствует себя не только услугодатель, но и услугополучатель, в качестве которого в данном случае выступает работодатель. То есть он не обременен дополнительными обязанностями, которые присущи трудовым отношениям. Однако то же самое расторжение гражданского договора происходит намного проще и быстрее, чем увольнение по трудовому договору.

3. В каких случаях казахстанцу следует задуматься о том, чтобы оформить гражданско-правовой договор, а не трудовой?

Ерлан Галиев, независимый партнер Группы МинТакс, адвокат АГКА, к.ю.н. (Ph.D.)

В случае если физическое лицо намерено выполнять работы на постоянной основе, с установлением режима рабочего дня и отдыха, рекомендуем заключить трудовой договор. Тогда вы сможете воспользоваться всей полнотой прав и гарантий, предусмотренных трудовым законодательством для работников. В случае же, если лицо оказывает услуги широкому кругу лиц, предпочтительным является заключение договоров ГПХ.

При этом обращаю внимание, что Предпринимательским кодексом Республики Казахстан строго установлены, случаи, когда физическое лицо обязано зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя (ИП):

1) использует труд наемных работников на постоянной основе;

2) имеет от частного предпринимательства годовой доход, исчисленный в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан, в размере, превышающем 12-кратный минимальный размер заработной платы (свыше 339 408 тенге), установленный законом о республиканском бюджете и действующий на 1 января соответствующего финансового года.

Деятельность перечисленных выше ИП без государственной регистрации запрещается. Имеются и исключения, которые также предусмотрены Предпринимательским кодексом, к которым, к примеру, относятся доходы, подлежащие налогообложению у источника выплаты (к примеру, юридические лица, как налоговые агенты, удерживают у источника выплаты индивидуальный подоходный налог (далее — ИПН), доходы из источников за пределами Республики Казахстан и другие.

4. Какие подводные камни и положительные стороны того или иного договора должно знать физлицо, готовясь подписать тот или иной документ?

Ержан Токтаров, старший юрист адвокатской конторы «Саят Жолши и Партнеры»

Если человек хочет попробовать себя в качестве индивидуального предпринимателя, ему
следует тщательно к этому подготовиться. По сути, это полноценная предпринимательская деятельность, и чтобы изучить ее правила, необходимо знать положения Гражданского, Предпринимательского, Налогового кодексов и ряда других нормативных правовых актов, по крайней мере в общих чертах. Такая работа связана с необходимостью регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, а также самостоятельной подачи отчетов и уплаты налогов.

Нет единого универсального ответа на вопрос, какие виды договоров выгодны физлицам и какие невыгодны в разных случаях. Каждый человек должен сам определить для себя, что ему больше подходит. Кому-то предпочтительнее спокойно выполнять свои обязанности и не заниматься поиском клиентов и организационной деятельностью. В то же время другие познали прелести свободной жизни и ни за что не согласятся вернуться в штат. Одним из самых отпугивающих факторов предпринимательской деятельности является перспектива самостоятельной подачи налоговой отчетности. И нельзя назвать эти опасения необоснованными. Налоговое законодательство, действительно, меняется часто. К слову сказать, вот только с нового года введен в действие «новый» Налоговый кодекс, и некоторые его положения до сих пор вызывают у нас дискуссии и споры.

5. Предусматриваются ли пенсии, отпуск и командировочные при работе по договору ГПХ?

Ерлан Галиев, независимый партнер Группы МинТакс, адвокат АГКА, к.ю.н. (Ph.D.)

При оказании услуг либо выполнении работ по гражданско-правовому договору отношения между заказчиком и исполнителем не представляют собой трудовых отношений. Поэтому на отношения по договору ГПХ гарантии и требования трудового законодательства РК, такие как предоставление оплачиваемого отпуска, социальное пособие по временной нетрудоспособности, компенсационные выплаты при расторжении трудового договора, возмещение командировочных расходов и прочее, не распространяются.

Поэтому налоговая нагрузка на работодателя выше, чем на заказчика по договору ГПХ.

В то же время возмещение командировочных расходов, выплату неустойки на случай расторжения договора ГПХ возможно в нем предусмотреть, но это зависит от усмотрения сторон и не является обязательным требованием.

Аналогично предоставление оплачиваемого ежегодного трудового отпуска не относится к обязанностям заказчика по договору ГПХ, так как исполнитель по договору ГПХ не является его работником.

Что касается пенсионных отчислений, то в соответствии с казахстанским законодательством граждане вправе участвовать в правоотношениях по уплате обязательных пенсионных взносов, если выполняют работы по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг).

В связи с этим для физических лиц, осуществляющих деятельность по договору ГПХ, уплата обязательных пенсионных взносов не является обязательной. В то же время стороны договора ГПХ в праве предусмотреть такое требование в заключаемом договоре.

6. Каким образом оформляются налоги при работе по ГПХ и по ИП и что нужно знать, чтобы правильно их уплатить?

Ерлан Галиев, независимый партнер Группы МинТакс, адвокат АГКА, к.ю.н. (Ph.D.)

На ИП возлагается обязанность исчислять и уплачивать налоги самостоятельно. В отношении выполнения работы по ГПХ физическим лицом, не являющимся ИП, налог (ИПН) подлежит удержанию, исчислению и уплате заказчиками — налоговыми агентами.

7. Сколько составят суммы налогов при работе по трудовому договору, по договору ГПХ и ИП? И сколько составят суммы пенсионных отчислений и отчислений в ОСМС в каждом случае?

Ерлан Галиев, независимый партнер Группы МинТакс, адвокат АГКА, к.ю.н. (Ph.D.)

В отношении работников подлежат удержанию либо уплате:

1) индивидуальный подоходный налог (по ставке 10 процентов);

2) обязательные пенсионные взносы (ОПВ) по ставке 10 процентов;

3) социальный налог (объектом являются расходы работодателя). С 1 января 2018 года ставка составляет 9,5 процента. Сумма социального налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как разница между исчисленным социальным налогом и суммой социальных отчислений, исчисленных в соответствии с законом Республики Казахстан «Об обязательном социальном страховании»;

4) отчисления на обязательное социальное медицинское страхование (ОСМС) с 1 января 2018 года — 1,5 процента от объекта исчисления отчислений;

5) социальные отчисления, подлежащие уплате в Фонд за участников системы обязательного социального страхования, с 1 января 2018 года — 3,5 процента от объекта исчисления социальных отчислений.

В отношении договора ГПХ подлежат удержанию и уплате:

1) ИПН по ставке 10 процентов;

2) ОСМС в 2018 году не предусмотрены.

В отношении ИП подлежат уплате (общеустановленный режим):

1) ИПН по ставке 10 процентов (за исключением ИП, применяющих специальный налоговый
режим);

2) социальный налог в двукратном размере месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете и действующего на дату уплаты, за себя и однократном размере месячного расчетного показателя за каждого работника. Сумма социального налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как разница между исчисленным социальным налогом и суммой социальных отчислений, исчисленных в соответствии с законом Республики Казахстан «Об обязательном социальном страховании». В случае отсутствия у ИП доходов социальный налог не подлежит уплате;

Смотрите еще:  Я мать одиночка что делать

3 ) обязательные пенсионные взносы — в размере 10 процентов от получаемого дохода, но не менее 10 процентов от минимального размера заработной платы и не выше 10 процентов от 75-кратного минимального размера заработной платы. Размер получаемого дохода определяется ИП самостоятельно;

4) социальные отчисления — с 1 января 2018 года — 3,5 процента от объекта исчисления социальных отчислений, но не менее 3,5 процента от минимального размера заработной платы, устанавливаемого законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год;

5) ОСМС в 2018 году не предусмотрены.

В отношении ИП, применяющих специальный налоговый режим для субъектов малого
бизнеса на основе патента, подлежат уплате:

1) исчисление суммы ИПН, включаемого в стоимость патента, производится путем применения ставки в размере 1 процента к объекту налогообложения, за исключением объекта налогообложения лиц, осуществляющих деятельность в сфере торговли.

Индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность в сфере торговли, производят исчисление суммы индивидуального подоходного налога, включаемого в стоимость патента, путем применения ставки в размере 2 процента к объекту налогообложения, за исключением доходов, получаемых путем безналичных расчетов, которые облагаются по ставке 1 процент;

2) обязательные пенсионные взносы — в размере 10 процентов от получаемого дохода, но не менее 10 процентов от минимального размера заработной платы и не выше 10 процентов от 75-кратного минимального размера заработной платы. Размер получаемого дохода определяется ИП самостоятельно;

3) социальные отчисления — с 1 января 2018 года — 3,5 процента от объекта исчисления социальных отчислений, но не менее 3,5 процента от минимального размера заработной платы, устанавливаемого законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год;

4) ОСМС в 2018 году не предусмотрены.

В отношении ИП, применяющих специальный налоговый режим для субъектов малого
бизнеса на основе упрощенной декларации, подлежат уплате:

1) исчисление налогов по упрощенной декларации производится налогоплательщиком самостоятельно путем применения к объекту налогообложения за отчетный налоговый период ставки в размере 3 процента;

2) обязательные пенсионные взносы — в размере 10 процентов от получаемого дохода, но не менее 10 процентов от минимального размера заработной платы и не выше 10 процентов от 75-кратного минимального размера заработной платы. Размер получаемого дохода определяется ИП самостоятельно;

3) социальные отчисления — с 1 января 2018 года — 3,5 процента от объекта исчисления социальных отчислений, но не менее 3,5 процента от минимального размера заработной платы, устанавливаемого законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год;

4) ОСМС в 2018 году не предусмотрены.

8. Засчитывается ли трудовой стаж по ГПХ и ИП для целей пенсионного законодательства? Какдоказывать трудовой стаж?

Ерлан Галиев, независимый партнер Группы МинТакс, адвокат АГКА, к.ю.н. (Ph.D.)

В соответствии с подпунктом 5) пункта 1 статьи 13 закона «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» при исчислении трудового стажа для назначения пенсионных выплат по возрасту засчитываются предпринимательская и иная приносящая доходы деятельность.

В соответствии с пунктом 2 статьи 39 закона «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» участвовать в правоотношениях по уплате обязательных пенсионных взносов вправе граждане Республики Казахстан, выполняющие работы по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг).

В связи с этим физическим лицам желательно включать обязательство заказчика по уплате
обязательных пенсионных взносов в договор ГПХ.

9. Как вы считаете, трудовой договор в Казахстане больше отражает интересыработника или работодателя?

Ержан Токтаров, старший юрист адвокатской конторы «Саят Жолши и Партнеры»

Концептуально трудовое право предполагает защиту интересов работников от произвола работодателей. С введением в действие «нового» Трудового кодекса в 2016 году работодателю несколько «развязали руки», но в целом главный трудовой документ страны сохранил гарантии для работников и обязанности для работодателей.

С другой стороны, нельзя забывать, что работодатель все же является властвующей стороной, от которой работник зависит и распоряжения и поручения которой выполняет. Поэтому здесь уместно говорить о неком балансе со своей системой сдержек и противовесов.

Отличия трудового договора от гражданско-правового договора

У работодателей часто возникает вопрос: каким образом можно отрегулировать трудовые отношения путем заключения договора гражданско-правового характера (договор подряда, договор возмездного оказания услуг и т.п.). Зачастую многие из них не видят разницы между трудовым договором и гражданско-правовым договором. Однако, если хорошо разобраться, то выходит, что разница между ними довольно большая.

Работодатель (организация) может оформить свои отношения с работником, например, договором возмездного оказания услуг. По такому договору у первого гораздо больше прав и меньше обязанностей.

Однако, если договор, названный договором возмездного оказания услуг, будет содержать все существенные условия трудового договора (к примеру, режим рабочего времени и времени отдыха и т.п.), то у работника, при случае, будет возможность доказать в суде, что данный гражданско-правовой договор в действительности является индивидуальным трудовым договором. А это в свою очередь абсолютно другой объем и характер прав и обязанностей для обеих сторон.

При заключении договора на предоставление услуг, между сторонами возникнут гражданско-правовые отношения. Следовательно, лицо, оказывающее услуги по данному договору, не имеет прав и гарантий в соответствии с Трудовым кодексом Республики Казахстан. Минусом для потенциальных работников является то обстоятельство, что такая работа не будет засчитываться в трудовой стаж, такой работник, а точнее Исполнитель, не будет иметь права на оплачиваемый трудовой отпуск, на больничный, на компенсацию и т.д.

Отличия трудового договора от гражданско-правового договора

Рассмотрим на примере договора гражданско-правового характера заключенного в виде договора возмездного оказания услуг.

Кодекс Республики Казахстан от 27.12.1994 года N 268-XIII
«Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть)»

Часть 1. Общая часть

Раздел 3. Обязательственное право

Подраздел 2. Общие положения о договоре

Глава 22. Понятие и условия договора

Статья 378. Понятие договора

1. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

2. К договору применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 4 настоящего Кодекса.

3. К договорам, заключенным более чем двумя сторонами (многосторонние договоры), общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

Статья 379. Правоотношения, возникающие из договора

1. Из договора может возникнуть обязательственное, вещное, авторское или иное правоотношение.

2. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 268-377 настоящего Кодекса), поскольку иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в настоящем Кодексе.

3. К вещным, авторским или иным правоотношениям, возникающим из договора (договор о совместной деятельности, учредительный договор, авторский договор и другие), применяются положения настоящей главы, если иное не вытекает из законодательства, договора или существа правоотношения.

Статья 380. Свобода договора

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключать договор предусмотрена настоящим Кодексом, законодательными актами или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством.

Статья 381. Смешанный договор

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяется в соответствующих частях законодательство о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Статья 382. Определение условий договора

1. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством.

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая в соответствии с законодательством действует, если соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

2. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Статья 383. Договор и законодательство

1. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

2. Если после заключения договора законодательством устанавливаются обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда законодательством установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Статья 384. Возмездный и безвозмездный договор

1. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.

2. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

3. Договор предполагается возмездным, если из законодательства, содержания или существа договора не вытекает иное.

Статья 385. Цена

1. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

В предусмотренных законодательными актами случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

2. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законодательными актами либо в установленном законодательными актами порядке.

3. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, считается, что исполнение договора должно быть произведено по цене, которая в момент заключения договора при сравнимых обстоятельствах обычно взималась за аналогичные товары, работы или услуги.

Статья 386. Действие договора

1. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (статья 393 настоящего Кодекса).

2. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

3. Если законодательством или договором предусмотрен срок действия договора, окончание этого срока влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Договор, в котором отсутствует указание на срок его действия, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

4. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, имевшее место до истечения этого срока.

Статья 387. Публичный договор

1. Публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и тому подобное).

Лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан.

Смотрите еще:  Осаго точка ру

2. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

3. Отказ лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается.

При необоснованном уклонении лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 399 настоящего Кодекса.

4. В случаях, предусмотренных законодательными актами, Правительство Республики Казахстан может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

5. Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, ничтожны.

Статья 388. Примерные условия договоров

1. В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати.

2. В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным статьями 3 и 382 настоящего Кодекса.

3. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия.

Статья 389. Договор присоединения

1. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

1-1. Законодательным актом Республики Казахстан о пенсионном обеспечении могут быть предусмотрены особенности заключения договора присоединения и требования к его содержанию.

2. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения договора, если договор присоединения, хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

3. При наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 2 настоящей статьи, требование о расторжении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

Статья 390. Предварительный договор

1. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

2. Предварительный договор заключается в форме, установленной законодательством для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

3. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, предусмотренный им договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

5. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения предусмотренного им договора, она обязана возместить другой стороне вызванные этим убытки, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

6. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

7. Протокол о намерениях (договор о намерениях), если в нем прямо не предусмотрены намерения сторон придать ему силу предварительного договора, не является гражданско-правовым договором, и неисполнение его не влечет за собой юридических последствий.

Статья 391. Договор в пользу третьего лица

1. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, a третьему лицу, указанному или не указанному в договоре и имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

2. Если иное не предусмотрено законодательством или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

3. Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора.

4. В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит законодательству и договору.

5. С момента выражения третьим лицом намерения воспользоваться своим правом по договору и до момента отказа третьего лица от своего права кредитор вправе требовать от должника лишь исполнения обязательства в пользу третьего лица в соответствии с условиями договора.

Статья 392. Толкование договора

1. При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

2. Если правила, содержащиеся в пункте первом настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Договор ГПХ в РК

В статье рассмотрим договор ГПХ, то есть договор гражданско-правового характера, и условия работы по договору ГПХ.

Договор ГПХ с физлицами

Согласно новым условиям, физические лица по договору ГПХ, то есть, лица, выполняющие работы или оказывающие услуги по договорам гражданско-правового характера (далее – договор ГПХ), обязаны производить уплату обязательных пенсионных взносов в свою пользу с момента вступления в силу Закона Республики Казахстан от 2 июля 2018 года № 165-VI «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам социального обеспечения» (далее – Закон № 165-VI).

Ранее Законом Республики Казахстан от 21 июня 2013 года № 105-V «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» (далее – Закон о пенсионном обеспечении) было установлено, что физические лица, работающие по договорам ГПХ, вправе участвовать в правоотношениях по уплате обязательных пенсионных взносов (далее – ОПВ).

То есть выплата ОПВ производилась на добровольной основе в соответствии с положениями пп. 1) п. 2 ст. 39 Закона о пенсионном обеспечении (старая редакция), который звучал следующим образом: участвовать в правоотношениях по уплате обязательных пенсионных взносов вправе граждане Республики Казахстан, выполняющие работы по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг). Теперь же указанные физические лица обязаны начать уплату ОПВ уже за июль 2018 года, так как Закон № 165-VI вступил в силу с 14 июля 2018 года.

Договор на возмездное оказание услуг или договор ГПХ на оказание услуг (договор гражданско-правого характера)

Пункт 4 ст. 25 Закона о пенсионном обеспечении в новой редакции гласит: для адвокатов, частных судебных исполнителей, частных нотариусов, профессиональных медиаторов, индивидуальных предпринимателей, а также физических лиц, получающих доходы по договорам гражданско-правового характера, обязательные пенсионные взносы в свою пользу, подлежащие уплате в единый накопительный пенсионный фонд, устанавливаются в размере 10 % от получаемого дохода, но не менее 10 % от минимального размера заработной платы (далее – МЗП)и не выше 10 % 75-кратного МЗП, установленного на соответствующий финансовый год законом о республиканском бюджете.

★ Какой договор можно заключить с внештатным сотрудником на выполнение определенной работы по оказанию юридических услуг, не вводя его в штат РГП на праве хозяйственного ведения? Как оформить прием на работу, и какой режим работы установить? ★

Виктория Кулинкова

эксперт ЭС «ACTUALIS: Кадровое дело», автор ряда изданий Цифрового издательства «МЦФЭР-Казахстан», юрист, г. Караганда

В соответствии с пп. 37) ст. 1 Закона Республики Казахстан от 1 марта 2011 года № 413-IV «О государственном имуществе» (далее – Закон) государственное предприятие на праве хозяйственного ведения – это коммерческая организация, наделенная государством имуществом на праве хозяйственного ведения и отвечающая по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом. Таким образом, на работников распространяются нормы трудового законодательства.

Трудовым законодательством не предусматривается понятие внештатный работник.

В свою очередь, словари определяют понятие внештатный работник как лицо, выполняющее,

Исходя из формулировки «в свою пользу» следует, что обязательство по уплате ОПВ возлагается непосредственно на физическое лицо, которое выполняет работы или оказывает услуги по договору ГПХ.

Важно понимать ответственность за неисполнение обязательств физическим лицом. Так, на первый раз это влечет предупреждение, а повторно в течение года уже грозит штрафом в размере 10 % от суммы не перечисленных, несвоевременно и (или) не в полном объеме исчисленных, удержанных (начисленных) и (или) уплаченных (перечисленных) обязательных пенсионных взносов.

Необходимо ли при расчете индивидуального подоходного налога у заказчика производить вычет в размере ОПВ?

Согласно п. 2 ст. 353 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) (далее – НК РК), размер облагаемого индивидуального подоходного налога (далее – ИПН) от дохода физического лица по договорам ГПХ определяется по следующей формуле:

Облагаемый доход физического лица от налогового агента = сумма доходов, подлежащих налогообложению у источника выплаты – сумма корректировки дохода (п. 1 ст. 341 НК РК) – сумма стандартных вычетов (пп. 2) и 3) п. 1 ст. 346 НК РК).

В данной формуле стандартные вычеты, предусмотренные пп. 2) и 3) п. 1 ст. 346 НК РК, – это вычеты в размере 75 МЗП, которые предоставляются определённым категориям лиц.

Физическое лицо заключает договор ГПХ на сумму 15 000 (пятнадцать тысяч) тенге. Касательно пенсионных взносов в данном случае сработает нижний предел в размере 10 % от минимальной заработной платы, то есть расчёт ОПВ у исполнителя будет выглядеть следующим образом: 28 284 (МЗП в 2018 году) × 10 % = 2 828 тенге, который исполнитель уплачивает самостоятельно в Государственную корпорацию не позднее 25 числа месяца, следующего за месяцем получения дохода по договору ГПХ.

Договор ГПХ должен умереть?

Формулировка разработчиков поправок к Закону о пенсионном обеспечении привлекла внимание к противоречивой фискальной политике правительства

Поправки в Закон о пенсионном обеспечении были приняты 2 июля, опубликованы спустя два дня, а уже 14 июля 2018 года признаны вступившими в законную силу. С этого дня все граждане, получающие доход от сделок на основе договоров ГПХ, считаются обязанными самостоятельно уплачивать пенсионные взносы (10% от полученного дохода) в ЕНПФ.

При этом как бы самом собой подразумевалось, что речь идет о договорах ГПХ, заключаемых между исполнителем и заказчиком работ. Разработчики проигнорировали главную особенность любого закона — наличие прямой трактовки вложенного в него смысла.

Смотрите еще:  Как взять землю под гаражом в собственность

В прежней версии закона, указывает Максим Барышев, главный редактор и СЕО портала Учет.kz, норма была прописана четко: «выполняющие работы по гражданско-правовому договору, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг)». В новой версии закона из части 1 пункта 4 статьи 25 часть слов была удалена, и получилось — «по договорам гражданско-правового характера». «Возникает вопрос, зачем удаляли слова „предметом которых является выполнение работ или оказание услуг“. Если бы их не удалили, все осталось бы на своих местах и все было бы понятно и ясно», — говорит Максим Барышев.

14 июля бухгалтеры компаний обрушили на отраслевые издания и профессиональные объединения вал запросов с просьбами помочь разобраться в требовании закона. Юридические консультанты сделали очевидный вывод: прямое требование новой редакции закона — необходимость пенсионных отчислений с любых видов дохода, обусловленных гражданско-правовым характером сделок.

А какие сделки характеризуются как гражданско-правовые? Да все, начиная от купли-продажи имущества и оформления банковских депозитов до сделок внутри семьи! Информация об этом вылилась в социальные сети, что повлекло за собой невиданное по накалу страстей обсуждение — и осуждение, — законодательных поправок.

Лишь две недели спустя, в минувшие выходные, прозвучал точный сигнал из правительства. Как и полагали самые трезвомыслящие комментаторы, поправки подразумевают самостоятельную уплату пенсионных взносов гражданами, получившими доход на основе договоров ГПХ.

Теперь правительство вернется к Закону о пенсионном обеспечении, чтобы проработать подзаконные акты, дающие рынку точные установки. А тем временем рынок, оправившись от стресса, отметил ретроградный характер поправок. И предложил использовать сложившуюся паузу, чтобы внести изменения, отвечающие духу времени и общему направлению в сторону упрощения фискальной нагрузки, что хорошо заметно на примере налогообложения так называемого самозанятого населения.

Пенсионный пресс спровоцировал социальный стресс

Первый комментарий к изменениям в Закон о пенсионном обеспечении прозвучал на специализированном бухгалтерском портале Учет.kz. Вот что «Капитал.kz» рассказал Максим Барышев. «Если читать поправки в закон дословно, то пенсионные отчисления следует делать со всех договоров гражданско-правового характера. Я углубился в тему, чтобы найти определение договору ГПХ.&nbspИ обнаружил, что такого определения в Казахстане нет. Есть гражданско-правовые отношения, которые не ограничиваются договором гражданско-правового характера. Что имели в виду законотворцы — не очень понятно, — рассказывает Максим Барышев. — Соответственно, я применил знак приблизительного равенства. Так как нет определения гражданско-правового характера, мы находим ближайшее определение, которое существует в законодательстве, а это гражданско-правовые отношения. А если посмотреть на них с юридической точки зрения, то это практически все отношения, существующие в стране. Исходя из дальнейшей трактовки, с любого акта гражданско-правовых отношений возникает договор ГПХ, в том числе и устный. То есть получается, что если есть передача денег каким-либо образом, то исходя из точной трактовки законодательства, мы получаем необходимость уплаты 10% в пенсионный фонд».

Такого же мнения придерживается Андрей Хорунжий, вице-президент Палаты налоговых консультантов. «Проблема в чем: исключения по выплате пенсионных взносов касаются только пенсионеров, инвалидов и пенсионеров по выслуге лет. А в отношении видов деятельности или видов доходов по договорам ГПХ закон исключений не делает. Грубо говоря, теоретически можно обязать человека делать пенсионный взнос после продажи валюты в обменном пункте, — говорит Андрей Хорунжий. — Гражданско-правовые отношения гораздо шире, чем трудовые. Любое действие, которое осуществляет физическое лицо: мена валюты, страхование, вознаграждение банковскому депозиту или по банковскому счету — считается доходом по договору ГПХ.&nbspПричем Гражданский кодекс не разграничивает договор на письменный и устный. Соответственно любая устная сделка, приносящая любой доход, если не сделать уточнений, обязывает гражданина делать пенсионный взнос, как минимум 10% от текущей минимальной заработной платы, сейчас это 2828 тенге. Максимальная сумма ОПВ может составить 212 130 тенге за месяц, в котором получен доход».

СМИ и социальные сети отреагировали взрывом негодования. Парадокс состоит в том, что подробное обсуждение поправок в закон и погружение в детали произошло на фоне общего нигилизма, испытываемого обществом в отношении пенсионной системы. Однако заранее питать разочарование отдаленной перспективой жизни на скудную пенсию — это одно. И совсем другое — делать ежемесячные взносы с каждого своего действия, связанного с финансами и имуществом.

Примечательно, что избежать разночтения можно было, всего лишь оставив норму, которая была в предыдущей версии закона. «В поправках исключена норма, которая гласит дословно: «выполняющие работы по гражданско-правовому договору, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг)». Эта строчка была удалена из этого закона и вместо нее мы получили «по договорам гражданско-правового характера», — говорит Максим Барышев.

Неудивительно, что многие комментаторы поторопились связать изменения с необходимостью латать бюджетные дыры ЕНПФ, известного закрытой и зачастую, мягко говоря, недальновидной политикой. Нетрудно было предположить, что государство озаботилось созданием финансовой подпитки фонда из любых мыслимых источников.

В общем осуждающем хоре практически утонули трезвые оценки профессионалов, призывающих подождать, пока государство признает собственное пренебрежение важными деталями, которые необходимы впоправках к Закону о пенсионном обеспечении.

Собственно, это и произошло: пусть и с подозрительной двухнедельной задержкой, Светлана Жакупова, вице-министр труда и социальной защиты населения, в минувшие выходные заявила, что взносы будут платиться исключительно с доходов, полученных от оказания услуг или выполнения работ, а не с доходов от реализации имущества. Детали будут прописаны в соответствующем подзаконном акте правительства. В какой срок будет закончена эта работа — неизвестно. «После такого резонанса, я думаю, вернутся к прежней трактовке», — считает Максим Барышев.

В действительности еще есть возможность исправить положение путем издания Постановления правительства, вносящего изменения в Правила начисления и оплаты ОПВ.&nbspВ данном случае, считает Андрей Хорунжий, новые Правила должны установить следующее. Физическое лицо, получившее доход по договору ГПХ, платит ОПВ только когда отвечает следующим условиям: не является индивидуальным предпринимателем, адвокатом, частным судебным исполнителем, частным нотариусом или профессиональным медиатором. Физическое лицо получило доход от выполнения работ и (или) оказания услуг для юридического лица. Физическое лицо — плательщик ОПВ по договору ГПХ имеет право, как и ИП, на самостоятельное определение суммы своего дохода (в размере 1-кратного МЗП). Физическое лицо — плательщик ОВП по договору ГПХ, не платит ОВП по месяцам, в которых у него отсутствует получение дохода по договору ГПХ.&nbspСрок уплаты ОПВ — 25 число месяца, следующего за месяцем получения дохода. Сегодня срок уплаты не установлен.

Рынку нужна либерализация, иначе фрилансеры исчезнут

Достаточно ли того, чтобы вернуть закон в равновесие, не учитывая общей либерализации в области налогообложения, которой в последнее время придерживается в своих планах государство? Достаточно вспомнить обещание правительства облегчить жизнь так называемых самозанятых, позволив им упрощенную модель выплаты налогов, взамен чего они получат доступ к социальным услугам.

Конечно, неудача с внесением изменений в Закон о пенсионном обеспечении заставляет осторожнее относиться к обещанным переменам. С другой стороны, есть время и возможность выработать решение, которое было бы актуальным и сформировало у рынка уверенность на многие годы вперед.

Какое решение можно назвать идеальным, какие обстоятельства следует учесть при работе над подзаконным актом? Как считает Андрей Хорунжий, для фрилансеров, работающих на основе трудовых договоров, следует упростить любую фискальную нагрузку. Иначе и без того их непростое положение заставит их либо перевести отношения с заказчиками в тень, либо уйти в индивидуальные предприниматели. Возложение на фрилансеров чрезмерной ответственности может убить такую в целом удобную форму взаимоотношений, как трудовой договор ГПХ.

В самом деле, если индивидуальный предприниматель имеет возможность платить ОПВ, предварительно самостоятельно определив свой доход п минимуму в размере 1 МЗП, фрилансер этой льготы лишен, хотя зачастую в сумму его вознаграждения работодатель вносит все необходимые для выполнения работ текущие затраты, которые вознаграждением не являются. Таким образом, требование обязательной выплаты 10% пенсионного взноса может стать последней каплей, которая переполнит чашу терпения сообщества фрилансеров. Это укол особенно болезненный на фоне того, какую малую сумму государство требует от самозанятых, обещая им упростить выплату отправкой денег посредством sms-сообщения.

Инициатива государства понятна: обязать фрилансеров делать пенсионные взносы, потому что сейчас они имеют право самостоятельно решать, делать это или нет. Однако это требование, очевидно, надо обусловить некими послаблениями. «Если в людях жадность перевешивает благоразумие, государство предпринимает соответствующие шаги, которые мы видим. Просто эти шаги надо делать взвешенными и в тех пределах, которые обеспечат результат. Надо менять подходы, менять менталитет, применять меры, которые стимулировали бы людей платить, пусть даже это будет минимум. В отношении фрилансеров следует придерживаться той же политики, какую мы видим в отношении самозанятых и индивидуальных предпринимателей. Если фрилансеры перейдут в любую из этих категорий, пользы это не принесет, — говорит Андрей Хорунжий. — Понятно, что через договоры ГПХ проходит много услуг, которые запрещены при применении специального налогового режима. Ну, придумают другую услугу. Потом что — бегать за физлицом и доказывать, что это мнимая сделка? Тогда вся государственная машина вместо контроля за крупными и средними налогоплательщиками переключится на работу с малыми. Прямой вывод такой: если фрилансеры перестанут работать по трудовым договорам ГПХ, государство может потерять часть доходов, которые будут либо скрываться, либо вместо 10% станут облагаться 3%. Договор ГПХ, заключаемый юридическими лицами с физическими лицами, может умереть, вот к чему ведет государство».

Узнавайте больше об интересных событиях в Казахстане и за рубежом.
Подписывайтесь на нас в Telegram

Похожие статьи:

  • Основные требования охраны труда при выполнении работ с применением пневмоинструмента Инструкция по охране труда при работе с пневмоинструментом Типовая инструкция по охране труда при работе с пневмоинструментом Инструкция предназначена для персонала, использующего при […]
  • Нотариус до 19-00 москва Нотариус города Москвы Лысякова Ольга Сергеевна Добро пожаловать на официальный сайт нотариуса города Москвы Лысяковой Ольги Сергеевны! Благодарю всех, кто решил воспользоваться […]
  • Заявление на удержание профсоюзных взносов образец Образец заявления на удержание профсоюзных взносов из заработной платы Скачать 5.3 Kb. Название Образец заявления на перечисление членских профсоюзных взносов Тип Документы filling-form.ru […]
  • Налог для граждан по инн Граждане могут не указывать ИНН в представляемых в налоговые органы документах Минфин России рассказал об особенностях постановки на учет в налоговых органах. Соответствующие разъяснения […]
  • Приказ о зачислении в ноу Приказ о зачислении на очную форму обучения в НОУ ВПО ИМТП на 2014-2015 учебный год метро «Кунцевская», «Пионерская», «Славянский бульвар», ст. ж. д. «Кунцево» Тел.: + 7 (968) 617-78-78 […]
  • Развод в тамбове сколько стоит Как подать на развод в Тамбове? как можно подать на развод если муж живет в москве а я живу в тамбове? детей нет и совместно нажитого имущества тоже нет! могу ли я подать заявление на […]
Перспектива. 2019. Все права защищены.